天津省保理法律法规

1.保理及融资租赁诉讼实务中涉及哪些基本问题

归纳如下：一 委托贷款业务 1 法律关系 委托贷款协议涉及三方当事人（委托人、受托人和借款人）及两个法律关系（委托关系和借款关系）。

囿于合同的相对性原则，委托人在委托合同中的利益要借助贷款人才能实现。1996年，最高人民法院在《关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格》的批复中指出：“在履行委托贷款协议过程中，由于借款人不按期归还贷款而发生纠纷的，贷款人（受托人）可以借款合同纠纷为由向人民法院提起诉讼；贷款人坚持不起诉的，委托人可以委托贷款协议的受托人为被告、以借款人为第三人向人民法院提起诉讼。

”而在实践中，贷款人由于不承担风险，常常不愿意承担起诉的责任。厘清委托贷款的法律关系，对于确定案件当事人的诉讼地位、权利归属等问题至关重要。

依据中国人民银行《贷款通则》第7条，委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。 贷款人（受托人）只收取手续费，不承担贷款风险。

因此，在委托贷款业务中，银行作为受托人/贷款人，不承担任何交易风险。 《合同法》关于委托合同的规定为委托贷款法律关系的界定提供了另一个角度。

依据《合同法》第402条，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。 因此，在三方委托贷款协议项下，借款人明确知晓委托人与受托人/贷款人（银行）之间的委托关系，委托人有权直接向借款人直接主张权利。

2 担保物权归属 在金融借款纠纷案件中，担保物权对于实现当事人的债权至关重要。委托贷款业务中的借款人为获得贷款往往向委托人和/或受托人/贷款人（银行）提供担保。

在实践中，机器设备、股权等在办理抵押、质押登记时可以登记在委托人名下，而土地使用权或房屋等不动产往往只能登记在受托人/贷款人（银行）名下，无法直接登记在委托人名下。因此可能出现受托人/贷款人（银行）不承担风险但却实际登记为抵押权人，而委托人承担风险却未登记为抵押权人这样看似矛盾的情形，从而导致委托人行使抵押权需要受托人/贷款人（银行）的配合，增加了委托人的负担。

委托贷款法律关系中，受托人（银行）仅为居间代理，其代理行为产生的后果应当归属于委托人。因借款人明确知晓资金由委托人提供，系委托人委托银行贷款，而抵押法律关系是为委托贷款资金设定，委托人依法享有全部权利，该权利包括以受托人（银行）名义设立的全部债权和担保物权等，并可以自己的名义直接向借款人主张。

最高人民法院在（2012）民二终字第131号案件中也认为：委托贷款是受托人齐鲁银行城西支行以自己名义与启德公司签订的，在办理抵押登记时，依据《法人最高额借款抵押合同》将齐鲁银行登记为抵押权人，因该抵押法律关系是为涉案资金设定的，在委托贷款法律关系中，受托人齐鲁银行城西支行仅为居间代理，其代理的行为产生的后果应当归属于委托人鑫海公司，……该权利包括以齐鲁银行城西支行名义设立的全部债权和担保物权等。 3 诉讼结构 在实践中，委托人主张委托贷款法律关系下的权利的诉讼结构主要有三种： （1）以银行为共同原告，以借款人为被告； （2）以银行、借款人为共同被告，或以银行为被告，以借款人为第三人； （3）以银行为第三人，以借款人为被告。

最高人民法院在（2010）民二终字第8号、（2012）民二终字第131号案件中均支持了以银行为被告，以借款人为第三人的诉讼结构。我们对北京市各级法院在司法实践中的做法进行了整理，贷款人完全不参加诉讼的做法在实践中也有个例，但法院对此持否定态度，如西城区人民法院（2010）宣民初字第9291号案件明确裁定驳回起诉。

北京市第二中级人民法院在（2016）京02民辖终367号、（2016）京02民辖终344号案件等案例中支持了委托人以借款人、担保人为被告，银行为第三人的诉讼结构。北京市第四中级人民法院在（2015）四中民（商）初字第00210号、（2015）四中民（商）初字第292号、（2015）四中民（商）初字第211号等案例中也持相同态度。

无论是作为原告、被告还是第三人，受托人/贷款人（银行）在诉讼中都是必要的共同诉讼参与人。 二 保理业务 1 法律关系 保理是以应收账款转让为前提的综合性金融服务。

保理合同是指债权人与保理商之间签订的，约定将现在或将来的、基于债权人与债务人订立的销售商品、提供服务、出租资产等基础合同所产生的应收账款债权转让给保理商，由保理商向债权人提供融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保等至少一项服务的合同。 2 案由 保理合同属于无名合同，目前司法实践中各地法院对于案由的确定做法不一，主要有5种思路：金融借款合同纠纷、借款合同纠纷、合同纠纷、债权转让合同纠纷、追偿权纠纷。

其中主流观点是把保理合同案件的案由界定为金融借。

2.开展无追索权保理业务的法律依据有哪些

根据国际保理商联合会颁布的 《国际保理业务惯例规则》（code of international factoring customs， 简称ifc），一般认为保理业务是一项集贸易融资、结算、代办会计处理、资信调查、账务管理和风险担保于一体的综合性金融服务业务。

保理，实际上就是保付代理，其核心内容就是通过收购债权的方式提供融资。 从法律角度看，无追索权保理业务的核心是债权的让与。

银行做保理业务后， 销售商获得资金融通，并将应收帐款的收款权利转移给银行，银行则成为应收帐款的债权人，有权以自己名义持发票副本等单据直接向购货商收款， 购货商只要向银行付款即已适当履行了付款义务。 这表明保理业务以应收帐款的所有权转移作为运行的法律基础。

我国合同法规定了债权转让制度， 提供了银行从事保理业务的法律依据。 合同法第79条至83条比较详细的规定了债权转让问题。

可以说， 合同法条款对银行从事保理业务提供了一定的法律支撑。

3.天津自贸区商业保理公司注册要求条件需要哪些资料

商业保理设立主要要求

(1)以公司形式设立为实收货币资本，注册资本不低于人民币5000万；首期首次出资不低于20%，剩余部分两年内缴足；

(2)至少拥有一个投资者或其关联实体具有经营商业保理业务或者相关行业的经历；关联实体，是指该投资者控制的某一实体、或控制该投资者的某一实体、或与该投资者共同受控于某一实体的另一实体。控制是指控制方拥有被控制方超过50%的表决权。

(3)商业保理企业的投资者应具备开展保理业务相应的资产规模和资金实力，有健全的公司治理结构和完善的风险内控制度，近期没有违规处罚记录。

(4)商业保理企业在申请设立时，应当拥有两名以上具有三年以上金融领域管理经验且无不良信用记录的高级管理人员。高级管理人员，是指总经理（副总经理）、业务主管、财务主管、风险控制主管以及运营主管等。 （5）商业保理企业不得混业经营。

(6)有健全的内部控制制度，包括但不限于财务制度、风险评估、重大风险事件应急制度、业务流程操作要求、监控等制度及资产分类管理、风险处置措施。

(7)投资者设立存续满一年（符合条件的外国投资者境外母公司以其全资拥有的境外子公司（SPV）名义投资设立商业保理公司，可不要求存续满一年）。投资者具备开展商业保理业务相应的资产规模和资金实力，其资产总和不得低于人民币5000万元且两年内在税务、海关、工商等政府部门和金融机构没有违法违规和不良记录。

(8)商业保理企业境内投资者注册资本已缴足到位，境外投资者符合其他法律法规相关要求。外国投资者如实披露实际投资人的背景信息及资产情况。

申办条件

允许存续满一年的中国境内企业及外国公司、企业和其他经济组织（以下简称“外国投资者”）以独资、合资、合作的形式在自贸试验区投资设立外资商业保理企业（含融资租赁兼营商业保理），符合条件的外方投资者境外母公司以其全资拥有的境外子公司（SPV）名义投资设立的，可不要求存续满一年，中国境内企业在自贸试验区投资设立内资商业保理企业（含融资租赁兼营商业保理），具体申办条件如下：

（一）企业投资者应具有经营商业保理业务或相关行业的经历。

（二）企业的投资者应具备开展保理业务相应的资产规模和资金实力，有健全的公司治理结构和完善的风险内控制度，近期没有违规处罚记录。

（三）企业在申请设立时，应当拥有两名以上具有金融领域不少于三年管理经验且无不良信用记录的高级管理人员。

（四）企业应当以公司形式设立。注册资本不低于5000万元人民币，且全部以货币形式出资。

（五）有完善的内部控制制度，包括但不限于风险评估、业务流程操作、监控等制度。 （六）兼营商业保理业务的融资租赁公司除满足上述条件外，还需符合融资租赁公司设立的规定。

4.保理法律关系的主要特点有哪些呢

1。

一般存在两个合同、三方当事人。保理是债权人基于与债务人之间的买卖合同、服务合同等基础合同，与保理商签订保理合同，约定将基础合同项下的应收账款转让给保理商，由保理商就受让的应收账款向债权人提供综合性金融服务。

保理业务中涉及债权人与保理商之间的保理合同，债权人与债务人之间的买卖合同等基础合同。 两个合同中涉及三方当事人，包括债务人（基础合同项下的付款义务人）、债权人（基础合同中的债权人，同时也是保理合同中的应收账款出让人）、保理商（开展保理业务的金融机构及商业保理公司，即保理合同中的应收账款受让人）。

2。保理融资功能应用最为广泛。

近年来，随着购货商赊销付款逐步成为主导结算方式，大量应收账款不可能及时变现，保理业务拓宽了融资渠道，有效解决了中小企业的融资困难。据了解，融资在保理业务中所占比例近80%。

3。保理商通过受让债权取得对债务人的直接请求权。

保理以应收账款转移为前提，保理商受让应收账款，取得债权人地位。 保理商依据与债权人签订的保理合同以债权人身份对应收账款进行持续性的监督管理，如销售分户账管理、应收账款催收等。

4。债务人付款是保理融资的第一还款来源。

债权人将应收账款转让给保理商后，保理商为债权人提供资金融通款，包括贷款和应收账款转让预付款。 保理融资应以债务人对于应收账款的支付为第一还款来源，并非债权人直接支付款项。

只有债务人未依约履行还款责任，保理商才可依保理合同约定向债权人主张相关权利。 5。

保理商在一定条件下对债务承担有条件的坏账担保。在无追索权的保理中，保理商根据债权人提供的债务人核准信用额度，在信用额度内承购债权人对债务人的应收账款并提供坏账担保责任。

债务人因发生信用风险未按基础合同约定按时足额支付应收账款时，保理商一般情况下不能向债权人追索。

5.天津商业保理注册条件有哪些

1、注册资本五千万

2、最近两年盈利，提供审计报告，资产达到五千万以上

3、应当拥有2名以上具有3年以上金融领域管理经验且无不良性有记录的高级管理人员。

4. 商业保理企业应当以有限责任公司形式设立?注册资本不低于5000万元人民币，股份有限公司注册资本不得低于1亿元人民币。全部以货币形式出资，外资包括合法获得的境外人民币?。

5. 商业保理企业应设立独立的公司，经营期限一般不超过30年。

6. 商业保理企业应当在名称中加注“商业保理”字样。

现在天津的审批比较严格，可以考虑现成的公司，以及业务的发展区域，来决定在哪里成立